《新公司法理论与律师实务》前言



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

前 言

公司制度自产生以来，便以其无可比拟的优越性，获得了蓬勃的发展。公司作为市场经济中最重要的主体，是最典型的企业法人，在社会经济生活中起着举足轻重的作用。各国法律都对其组建及运行制定了一套相当完善的法律体系。在我国，公司法是最重要的商法，也是指导和规范公司设立、组织、运行等方面的基本行为规范。公司法基本属于商事实体法，但也有相当数量的程序规范。因此，上述诸多因素的综合，决定了公司法律实务的多发和常见，也更加凸现了律师在公司法律事务中的重要性。
我国的公司法是1993年第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议审议通过的，当时由于我国的经济体制和改革开放尚处于摸索探究的阶段，因此，公司法的制定也带有强烈的时代印记，存在着规定过于简陋、过于粗化、操作性不强等很多问题，并且其中的一些规范已经不新经济形势下的客观要求。后来虽经1999年和2004年两次细微修改，但仍不能彻底解决上述问题，法律滞后与经济快速发展的脱节依然存在。以市场化为导向的经济变革早已改变了原有《公司法》所依赖的社会经济状态。公司的产权构成、行为方式与社会环境发生了重大变化，国有企业改革使大量国有企业、国有独资公司转变为持股主体多元化的股份有限公司和有限责任公司，私有民营的有限责任公司和股份有限公司的数量也大幅增加，证券市场的发展使得资本市场对公司发展作用越来越巨大。更为重要的是，现实中出现了大量原有《公司法》所不能够解决的法律问题。《公司法》的原有法律条款已经越来越不能适应现实的社会经济需求。因此，2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议再次通过了新的公司法修订案。这次修订在新的立法理念的指导下，认真总结了我国公司发展的实践经验，大胆吸收了国外一些行之有效的做法，突出了法律规定的针对性和可操作性，对《公司法》进行了全面的修改和完善，在原来总共229个条文中，删除的条款达46条，增加的条款达41条，修改的条款达137条，可以说是对原公司法的一次大规模的革新和修改。在这种形势下，律师在公司法律实务中也面临着巨大的挑战，不仅是新法律规则和制度的学习，而且还要适时地更新自己的法律理念。正是基于这些考虑，才促使我们在工作之余进行本书的写作，其实也是从事公司法领域业务的律师们相互交流经验的结晶，我们把它编纂成册，目的在于能够相互交流、学习，以便更好地为社会各界提供更加专业的法律服务。
本书的内容基本是围绕公司法的法律体系分别阐述的，并且基于公司并购在公司法律实践中的重要和常见，在原有公司法律体系的基础上，本书专门在公司合并、分立的法律理论与律师实务一章之后，增加了一章关于公司并购的法律理论及律师实务。为了真实展现公司法律实务的面貌，我们还收录了一些公司法律实务中常用的法律文件，如公司章程、股东协议、股权转让协议等。在每章之后，还针对本章的主要内容和涉及到的基本的法律理论，设计安排了典型案例，希望可以借助对这些实发案例的剖析，更进一步地交流法律理论和办案心得。当然在介绍法律实务的同时，本书还用部分篇幅介绍了公司法基础理论，因为我们相信“万变不离其宗”，只有把公司法理论研究清楚、透彻，才能准确自如地应对实践中出现的复杂疑难情况，才能增强处理实际问题的能力和经验。
本书适合从事公司法律实务的律师参考，也可以作为有兴趣将来从事公司法律师的法律学生参考学习，而准备进行购房置业的投资者更能从本书中受益。
由于本书的撰稿是作者们在繁忙的律师工作之余利用晚上或者周末休息时间匆匆完成的，因此书中的疏漏及有争议之处在所难免。希望读者对本书的不足之处多提宝贵意见。

本书编者
2006年4月15日




交通部


关于海损赔偿的几项规定

　（１９５９年９月１９日交通部发布　自１９５９年１０月１５日起施行）




　　第一条　海损的赔偿，除本船承运货物按照本规定第二条、第三条的规定办理外，由于船长、船员、引水员或者船舶所有人任用在船上服务的人员职务上的过失所造成的海损，船舶所有人应当负责赔偿；由于不可抗力的原因所造成的海损，船舶所有人不负赔偿责任。


　　第二条　船舶由于下列原因之一发生海损事故，以致本船承运货物遭受损害，除承运人谨慎处理不能避免的外，都应当由承运人负责赔偿：
　　（一）在船舶开航时，承运人没有使船舶本身适于航行，以及没有正确的配备船员、装备船舶和备足供应品；
　　（二）船长或者其他船员在收受、装载、配载、保管、卸载、交付货物中的行为或者过失。


　　第三条　船舶由于下列原因之一发生海损事故，以致本船承运货物遭受损害，……负赔偿责任；但是承运人谨慎处理能够避免的，仍归应当负责赔偿：
　　（一）不可抗力；
　　（二）海上和其他通航水域的危险或者意外；
　　（三）火灾；
　　（四）军事行动；
　　（五）政权机关的命令或者行动；
　　（六）救助人命、船舶和货物；
　　（七）船舶潜在的缺点；
　　（八）船长、船员、引水员驾驶或者管理船舶的行为或者过失。
　　前款第八项不适用于本国船舶承运本国货物的内海和沿海运输。


　　第四条　海损的最高赔偿额，以船舶价值、运费和开航以后船舶受损未经修复所应得的赔偿为限。
　　前款船舶价值，按船舶发生海损事故以后进入第一到达港埠时的状态估计；运费是指海损事故发生时在船上的旅客、货物和行李的运费。
　　对于人身伤亡的抚恤、善后等，应当优先办理同时不受本条最高赔偿额的限制；应负过失责任的有关船舶，并应负连带责任。人身伤亡的抚恤、善后的款额应当根据不同的具体情况酌量办理。